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编者按：
笔者从事知识产权诉讼多年，尤其是在专利侵权诉讼。根据多年实践经验，对专利侵权诉讼中，被告方的抗辩进行总结梳理，以最简单、最直接的方式，解读专利侵权抗辩的六大事由。而首当其冲的是“专利无效抗辩”。

天册 罗云律师
2014年3月7日

专利侵权抗辩系列（一）—专利无效抗辩

文/浙江天册律师事务所 合伙人 罗云律师

专利无效抗辩是专利侵权抗辩的首选途径，提出专利无效宣告请求的目的是为了否定原告的权利基础。专利无效宣告请求的提起时间一般是在专利侵权诉讼15天的答辩期内。

专利无效的对比文献检索，通常在十五天内不能完成，但可以在提起专利无效后的一个月内补证。因此，一个半月的时间，对于检索对比文献以及收集其他可以破坏涉案专利新颖性、创造性的证据来说，足矣。

提出专利无效宣告请求，如对比文献可靠，被告应将专利无效材料提交给法院。此时，即便专利被无效的可能性极大，法院一般不会在庭前中止审理，而是直接开庭审理。开庭时，法院会将专利是否会被无效即案件是否应当中止审理作为第一个焦点问题。经过审理，如涉案专利被无效的可能性很大，法院一般会中止审理。反之，法院不会等专利无效的审查结果，而是直接做出是否侵权的判决。

检索专利对比文献，是一门难度非常高的技术活。因此，专利检索必须交由专业机构的专业人员进行。机械类的结构性专利，相对来说容易一些。但涉及到药学、化学、通讯等专利，甚至连一般的专利代理人都难以胜任。所以，当事人在选定无效宣告代理人时，一定要睁大眼睛，否则会误大事。

专利无效宣告一般会进行口审，但也有书面审理。五年前，由于我们检索的文献非常给力，专利复审委员会根据我们提交的书面检索文献，直接书面审理，宣告专利无效。

专利侵权诉讼中，专业的知识产权律师非常重要。但在专利无效中，专业的专利代理人比律师更重要。但鉴于专利无效和专利侵权诉讼紧密相关，建议当事人在专利无效时，最好同时委托专利代理人和侵权代理律师共同参与专利无效，便于专利无效与专利侵权诉讼的衔接。

如果专利被宣告无效，应当将专利复审委的无效决定提交给法院。按照当前的司法精神，法院会裁定驳回原告的起诉。其原因在于，通过统计，专利无效宣告决定在行政诉讼程序中被撤销的概率不超过10%。因此，为了提高司法审判效率，法院在专利复审委作出无效决定之后，裁定驳回原告的起诉。如果在以后的司法审查中，专利被最终维持有效。当事人可持该判决另行起诉。

本文所称的被申请宣告无效的专利，是指外观设计专利和实用新型专利。因为依据最高院规定，对于发明专利提起的无效宣告请求，法院无须中止审理侵权诉讼，但也有例外。

待续 

专利侵权抗辩系列（二）—不侵权抗辩          专利侵权诉讼抗辩系列（三）--现有技术（设计）抗辩